深圳机场拾金案:同情弱者,保护秩序,更要遵守法律规定
龙城飞将
关于梁丽案件,我已经写了几篇文章,本来想收笔,转而写点别的。但前几天进入到雅典学园,看到首页推荐阅读中国政法大学法学院副院长何兵先生发表在《南方都市报》上的文章:《深圳机场拾金案:同情弱者,但更要保护秩序》,细读之后,感觉院长确实有许多高见,但也有一些观点值得商榷:
法律就是法律
不要用法理和道德来代替
何兵教授说,梁丽案件的“处理结果虽然从法律上没有问题,但由此可能导致的道德风险,社会应当高度警惕。有可能像南京的彭宇案。彭宇案处理的结果是,老太倒地无人扶,而梁丽案可能的结果是,机场黄金可以随便捡”。
教授想说什么呢?结合何先生在文章后面的观点,是不是可以理解为,虽然深圳检方没有以盗窃罪起诉梁丽,但梁丽的行为可能导致道德风险,所以应当由东莞的珠宝公司以侵占罪起诉。
但东莞公司表示过,不以侵占罪去起诉。这样,教授只能遗憾了。依何先生的观点,梁丽构成了盗窃罪,却只能眼睁睁地看着她“逍遥法外”。
如果把教授的话倒过来,也可以说,梁丽案件虽然可能导致道德风险,但在法律上没有问题。
可以确定,这里讲法律,是指刑事法律,即根据刑法的规定,梁丽是否应当被判刑。
深圳检方已经做出了决定,梁丽行为不适合以盗窃罪处理。同时,所有支持梁丽的人们,不会赞同其行为是否符合道德规范。
法律就是法律,不要用法理和道德来代替。
在机场拾得物品
不能直接以侵占罪或盗窃罪定罪
教授认为,“假如此类案件定性为民事纠纷……机场的某些工作人员如果知道在机场‘拾得’物品,法律上仅有返还的义务,有人将会贼心频起……乘客们将会变成弱势群体”。
毫无疑问,乘客们进入机场、车站、码头时一定要看管好自己的财物,因为谁也不能保证东西不被偷窃或遗失。而关注乘客物品的也有两类人,一类是职业盗窃犯罪嫌疑人,一类是如梁丽等机场员工。职业盗窃嫌疑人事先谋划好想盗窃旅客的财物,梁丽等人只是顺手牵羊式的拾。即使把梁丽这种行为定性为侵占罪,旅客们也不能掉以轻心,因为还有一类人就是盗窃犯罪嫌疑人在更加关注着旅客的行李物品。
所以,无论梁丽等人的行为是否构成侵占罪,旅客们都不能在机场、车站和码头掉以轻心,不认真地捍卫自己的财产权利。
反之,不能由于一些旅客不想在机场这种公共场所认真地看管自己的财物,就把梁丽一类“拾”的行为以侵占罪或盗窃罪定罪。
拾得别人遗忘物品
并不必然构成侵占罪
价值300万元的黄金饰品,显然不是遗弃,只能是遗忘。
拾得别人遗忘的物品,可能构成侵占罪,但并不必然构成侵占罪。
刑法第270条规定:“将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有,数额较大,拒不交出的”构成侵占罪。
教授正确地指出,“拒不交还”是指行为人拒绝交还非法侵占物的行为。法律未明之处在于,“拒不交还”是指被害人或他人发现后拒不交还,还是指行为人自已发现系遗忘物,在可以交还时,拒不交还?具体到本案来说有两点必须研习:一、梁何时产生交还的义务?二、什么才是法律上的“拒绝交还”?
教授引用《深圳机场旅客遗失物品的管理规定》第2条规定,“凡捡拾到旅客遗失物品原则上必须在当天(最迟不晚于次日9时)由捡拾物品的本人或单位相关负责人交候机楼失物招领处”,确认梁丽未履行返还的义务。这是对的。但我们需要明确的是,这种未履行返还义务,并不能直接定性为刑法上明文规定的“拒不归还”?
“拒”,这一字之差,会在行为人身上产生由无期徒刑(若以盗窃论罪)或五年徒刑,到无罪释放的司法蹦极!这涉及到一个人的生命自由权利,不能不认真对待!
梁未依制度规定,将物品带回家,是否构成“拒绝返还”?
这涉及法理上对“拒绝”的认定,存在解释空间。对此,教授提出狭义和广义两种解释,他的结论是:梁明知此规定而仍将物品带回家,此系以行为表现出来的“拒绝返还”。梁将物品带出机场,即构成法律上的拒绝返还。警方找上门后,是否存在二十分钟后才返还的事实,不影响行为之定性。梁的行为构成侵占罪应无争议。
教授的观点隐藏着极大危险:
依照教授的说法,各个机场的清洁工都有“侵占罪”的嫌疑,只是数额较小,乘客没有报警,没有追究而已。
依教授的观点,完全可以用一面自称为法律的放大镜把这些清洁工们照一遍,看他们何时有过侵占罪的行为。
我们现在社会的理念是法治社会、民主社会,在这样的社会法律框架下,任何公民,非经法院正式判决,不得定罪。法院判决必须依照法律的明文规定,当法律规定不明确时,应当依有利被告的原则,实行疑罪从无的原则。
所以,梁丽等人的行为,在没有依法明确的确定为“拒不归还”时,并不能简单地以侵占罪定罪。
依据法律的规定界定侵占罪
何为拒不归还?刑法上没有直接的具体的规定。
任何一个国家,对刑事案件的处理都是十分谨慎的,规定的条件是十分严格的。我们是人民当家作主的社会主义国家,我们的国家理念是全体人民参与的共和国,它的基本含义就是人民共同决定重大事项。我们的国家把司法权委托给了司法机关,就是说,司法机关并不是自己有权怎样,而是全体人民委托他们怎样做。在目前的社会制度与法律框架下,人民只要求他们依法开展司法活动,要求司法活动不要越界。越界的司法就是违法的司法。
因此,遇到许霆和梁丽这样的案件,一定要遵循法律的规定进行处理。对是否涉嫌侵占罪,法律又没有明确规定的情况下,必须经过一定的法律程序,才可以确认一个人是否“拒”不归还,是否以侵占罪定罪。
应当遵从这样的思路处理这样的案件:
第一、财物的受损人直接找到拾得该财物的人索要。若拾得人归还了财物,不能认定为侵占罪,同时,受损人还应当对拾得人有所感谢的表示。
对外贸易经济合作部、国家工商行政管理局、国家经贸委、财政部、国家外汇管理局、国家税务总局、海关总署关于开展1998年外商投资企业联合年检工作的通知
对外贸易经济合作部 国家工商行
对外贸易经济合作部、国家工商行政管理局、国家经贸委、财政部、国家外汇管理局、国家税务总局、海关总署关于开展1998年外商投资企业联合年检工作的通知
对外贸易经济合作部 国家工商行
各省、自治区、直辖市、计划单列市及沈阳、长春、哈尔滨、西安、成都、南京、武汉、广州市外经贸委(厅、局),工商行政管理局,经贸委(经委、计经委),财政厅(局),财政专员办,外汇管理局,国税局,地税局,广东海关分署,各直属海关:
在全国外资工作领导小组办公室的协调下,通过外经贸部、国家工商行政管理局、国家经贸委、财政部、国家外汇管理局、国家税务总局和海关总署的通力配合和各地方联合年检单位的密切协作,1997年外商投资企业的联合年检工作顺利结束。对外商投资企业实行联合年检,是改
善我国投资环境,减轻企业负担,加强政府部门对企业的管理,督促企业依法经营的重要措施。根据全国外资工作领导小组的指示精神,为做好1998年的联合年检工作,现将有关事项通知如下:
一、联合年检各部门要把联合年检作为改善投资环境的一项重要措施来抓,要在总结1997年工作的基础上,认真研究、布置1998年的联合年检。为方便企业的申报和部门之间的协调,有条件的地方应采取联合办公的形式开展联合年检工作。
二、联合年检报告书由联合年检各部门共同编制,工商行政管理部门统一印制发放。
三、联合年检的联合办公费用由地方财政解决。除工商行政管理部门仍按原标准收费外,联合年检不增加新的收费。
四、联合年检各部门要各司其职依法验审企业报送的年检文件,对不符合要求的,要及时提出处理意见并通知其他联合年检部门。
五、联合年检各部门要严格依法办事,不得随意增加审查内容,不得擅自提高或降低审查标准。
六、联合年检各部门要加强对中介机构和企业的监督和管理,保证年检资料的准确性。要加强信息处理与管理,逐步实现信息共享。
七、联合年检各部门不得在本系统内另行组织对企业的年度检查(不包括有关部门依法进行的经常性检查工作)。
八、海关自1998年起,参加对在海关注册登记的外商投资企业的联合年检。
九、全国外资工作领导小组办公室负责联合年检的协调工作。
特此通知。
附件:一、对外商投资企业实行联合年检的实施方案
二、联合年检报告书样式
附件:一、对外商投资企业实行联合年检的实施方案
一、年检的准备与宣传
地方联合年检各部门收到国家七部门关于对外商投资企业进行联合年检的通知后,要尽快着手做好组织人员、安排办公地点等准备工作和发布公告等必要的宣传工作。
二、年检的工作时间和程序
1月1日至5月31日为联合年检的工作时间。
参检企业应自行到工商行政管理机关领取年检报告书,按照经会计师事务所审计的企业财务报告如实、准确、完整地填写后,于4月30日以前进行年检申报。企业向联合年检各部门提交的文件如下:
外经贸部门
(一)年检报告书复印件
(二)批准证书副本和副本复印件
(三)营业执照副本复印件
(四)验资报告复印件
工商行政管理部门
(一)年检报告书
(二)经会计师事务所审计的年度资产负债表和损益表
(三)营业执照副本
(四)验资报告(仅限应在本年度缴纳出资的企业提交)
经贸部门
(一)年检报告书复印件
(二)经会计师事务所审计的年度资产负债表和损益表
财政部门
(一)年检报告书复印件
(二)财政登记证副本
(三)企业上年度会计决算报表及查账报告
(四)验资报告复印件
外汇管理部门
(一)年检报告书复印件
(二)《外商投资企业外汇登记证》及外汇帐户开户通知书企业留存联
(三)企业年度财务审计报告复印件、验资报告复印件
(四)外债登记证、外汇(转)贷款登记证及签约情况表、变动反馈表(仅限有外债的企
业提交)
税务部门(国税、地税局各一套)
(一)年检报告书复印件
(二)税务登记证副本
(三)税务登记表
(四)营业执照副本复印件
海 关
(一)年检报告书复印件(包括报关情况表)
(二)经会计师事务所审计的年度资产负债表和损益表复印件
(三)报关注册登记证正本及全部报关员证件
(四)企业进出口报关业务情况表(由海关提供)
企业应将上述文件统一或分别送达联合年检办公室或联合年检各部门。
联合年检各部门审核年检文件时,如发现报检企业具有不予通过年检情节的,应在收到报检文件之日起十个工作日内提出处理意见,并通知工商行政管理部门。工商行政管理部门应留出十个工作日的协调时间,并及时向其他联合年检各部门通报不予通过年检的企业名单。
经审查合格并在十个工作日内未收到有关部门不予企业通过年检的意见,工商行政管理部门应予企业通过年检,并在企业营业执照上加贴年检合格的标识。
未加贴年检标识的企业营业执照,不能作为申办有关手续的凭证。
联合年检各部门的审核工作应于5月31日前完成。
对于年检中反映出的企业经营中带有普遍性的问题,由经贸部门(经委、计经委)会同有关部门提出加强和改善管理的政策措施。
三、年检的标准及处罚措施
对有严重违反法律法规、没有经营地址、在规定期限内没有出资以及开业半年以上或连续一年没有经营活动的企业,应定为年检不合格企业。工商行政管理部门将通知不合格企业限期整改。对逾期未改者,要依法予以处罚;情节严重者,外经贸部门将依法撤销其批准证书,工商行政管
理部门依法注销或吊销其营业执照。
对不申报年检的企业,按年检不合格企业处理。
对逾期参加年检的企业,工商行政管理部门将依法给予罚款处罚。
对联合年检中发现有其他违规行为的企业,联合年检各部门在企业通过年检后,仍应依据部门规章单独或联合采取处罚措施。
四、年检的资料汇总和信息处理
外经贸部门负责联合年检报告书的数据资料录入汇总工作。
各省、自治区、直辖市的数据资料汇总应于6月30日前完成并上报外经贸部汇总。汇总工作完成后,资料分送同级联合年检各部门。联合年检各部门应在6月30日前向国家主管部门报送联合年检工作总结。
五、年检的核查
联合年检结束后,联合年检各部门应对企业和中介机构进行抽查。如发现企业不如实申报年检情况,或会计师事务所等中介机构有弄虚作假等行为,要依法予以处罚。有关部门要加大执法的力度,确保年检资料的准确性。
附件二:
外商投资企业 台港澳侨投资企业
联合年检报告书
( 年度)
企业名称:
填报日期:
企业公章:
国家工商行政管理局制
填 写 说 明
1.本报告书由批准设立并登记注册的中外合资企业、中外合作企业、外商独资经营企业、外商投资股份有限公司和台港澳侨投资企业填报。
2.企业必须如实填写本报告书,并如期分别报送联合年检各部门。联合年检部门有:外经贸部门、工商行政管理部门、经贸部门、财政部门、外汇部门、税务部门、海关。
3.报告书有关栏目,按年检时企业的实际情况填写。如需变更有关登记事项的,在报送时,应另附变更事项说明。
4.表中要求以万美元填写的,如与原始币种不同,则一律按实际发出时或合同规定的国家外汇牌价折合成“万美元”。
5.本报告书需打印或用钢笔填写,字迹应清晰工整。报送联合年检各部门时,均需加盖企业公章。
6.如不存在有关栏目所指的情况,可在该栏内填写“无”。如所填内容较多可另附纸。
企业基本情况表 表一
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| 企业代码 | | | | | | | | | | | | | |
|------|---------------------------------|
| 企业名称 | |
|------|---------------------------------|
| 住所 | |
|------|---------------------------------|
| |中方1 | |
| |----|---------------------------------|
|投|中方2 | |
|资|----|---------------------------------|
|者|中方3 | |
|名|----|---------------------------------|
|称|外方1 | |国家(地区)代码| | | |
| |----|------------------|--------|-|-|-|
| |外方2 | |国家(地区)代码| | | |
| |----|------------------|--------|-|-|-|
| |外方3 | |国家(地区)代码| | | |
|-|--------------------------------------|
| | |
|经| |
|营| |
|范| |
|围| |
| | |
|----------------------------------------|
| 所属行业 | | 行业代码 | |
|------|-----------|---------|-----------|
| | 合资 | 合作 | 独资 | 股份 | 投资公司 | 其它 |
| 企业类别 |-----|-----|----|----|------|----|
| | | | | | | |
|------|-----------|----------------|----|
| 从业人数 | | 其中:外籍人员人数 | |
|------|-----------|---------------------|
| 董事长 | | 总经理 | |
|------|-----------|---------|-----------|
| 邮政编码 | | | | | | | 电话 | | 传真 | |
|------|-----------|---------|-----------|
| 批准日期 | 年 月 日 | 批准证书号 | |
|------|-----------|---------|-----------|
| 登记日期 | 年 月 日 | 执照注册号 | |
|------|-----------|---------|-----------|
|税务登记证号| | 财政登记证号 | |
|------|-----------|---------|-----------|
|外汇登记证号| | 海关注册登记号 | |
|------|-----------|---------|-----------|
|投产开业日期| 年 月 日 | 经营期限 | 年|
|------|-----------|---------|-----------|
|投产开业情况| 筹建 | |投产开业| | 停业 | |
|-----------|------|---------|-----------|
|分支(办事)机构名称 | 负责人 | 地址 | 注册号 |
|-----------|------|---------|-----------|
| | | | |
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出资及本年度生产经营情况表 表二
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| 投资总额 | 万美元|
|------------|----------------------------|
| | 中方| 万美元|
| 注册资本 |----|----------------------------|
| | 外方| 万美元|
|-------|----|----------------------------|
| 历年累计 | 中方| 万美元|
| |----|----------------------------|
| 应出资额 | 外方| 万美元|
|-------|----|----------------------------|
| 历年累计 | 中方| 万美元|
| |----|----------------------------|
| 实际出资额 | 外方| 万美元|
|-------|----|----------------------------|
| 本年度 | 中方| 万美元|
| |----|----------------------------|
| 应出资额 | 外方| 万美元|
|-------|----|----------------------------|
| 本年度 | 中方| 万美元|
| |----|----------------------------|
| 实际出资额 | 外方| 万美元|
|------------|----------------------------|
| | |
| 欠缴出资原因 | |
| | |
|------------|----------------------------|
| 中方以国有资产出资 |折 万美元|
|------------|----------------------------|
| 验资机构名称 | |
|------------|----------------------------|
| 销售(营业)收入 | 万 元|
| |----------------------------|
| 其中:服务营业收入 | 万 元|
|------------|----------------------------|
| 纳税总额 | 万 元|
| |----------------------------|
| 其中:关税 | 万 元|
|------------|----------------------------|
| 利润总额 | 万 元|
|------------|----------------------------|
| 净利润 | 万 元|
|------------|----------------------------|
| 资产总额 | 万 元|
|------------|----------------------------|
| 负债总额 | 万 元|
| |----------------------------|
| 其中:长期负债 | 万 元|
|------------|----------------------------|
| 亏损及非正常生产的原因| |
|------------|----------------------------|
| 是否已报财务年报、季报| |
|------------|----------------------------|
| | |
|财务年报查出问题处理情况| |
| | |
|------------|----------------------------|
|承包本企业的承包企业名称| |
|------------|----------------------------|
| 承包经营登记日期 | 年 月 日| 承包经营年限 | 年|
-------------------------------------------
外汇情况表 表三
------------------------------------------------
|外汇| 开户 | 结算帐户个数 | | 核定最高金额 | 万美元|余额| 万美元|
| | |--------|-|--------|----------|--|----|
|帐户| 总数 |资本金帐户个数 | |余额 | 万美元| 外债专户个数 | |余额| 万美元|
| |----|--------|-|---|----|--------|-|--|----|
|情况| |还本付息户个数 | |余额 | 万美元| 境外开户数 | |余额| 万美元|
|--|---------------|--------|----------|-------|
|外汇| 出口应收外汇金额| 万美元| | |
| | | | 外汇收入总计| 万美元|
|收支| 其中:已核销金额| 万美元| | |
| |---------------|--------|----------|-------|
|情况| 进口付汇金额 | 万美元| 外汇支出总计| 万美元|
|--|---------------|--------|----------|-------|
| | 本期借用笔数 | | 已登记笔数| | 期初外债余额| 万美元|
|借用|---------------|--------|----------|-------|
| | | | 期末外债余额| |
|外债| 本期借入外债金额| 万美元| | 万美元|
| | | | 其中:| |
|情况|---------------|--------| 逾期未还本息|-------|
| | 本期实际还本付息额| 万美元| | 万美元|
|--|---------------|--------|----------|-------|
|外汇| 外汇存款及库存外汇余额| 万美元| 外汇应付款| 万美元|
| |---------------|--------|----------|-------|
|财务| 应还未还外方投资| 万美元| 逾期未还借款本金| 万美元|
| |---------------|--------|----------|-------|
|情况| 外汇结余| 万美元| 外汇应收款| 万美元|
|--|---------------|--------|----------|-------|
| | 购汇总金额| 万美元| 结汇总金额| 万美元|
| |---------------|--------|----------|-------|
| | | | | 偿还外债外汇贷款| 万美元|
|外汇| | 经常项目 | |----------|-------|
| | 购汇 | | 资本项目 | 境外投资| 万美元|
| | |--------| |----------|-------|
|买卖| | 万美元| | 外方回收资本| 万美元|
| |------|--------|--------|----------|-------|
| | | | | | |
|情况| | 经常项目 | | 外汇投资款| 万美元|
| | 结汇 | | 资本项目 | | |
| | |--------| |----------|-------|
| | | 万美元| | 外债| 万美元|
|------------------|-------------------|-------|
| | 应分配给外方净利润| 万美元|
| |-------------------|-------|
| | 应分未分外方净利润| 万美元|
| |-------------------|-------|
| | 外方实际汇出利润| 万美元|
| 利润及再投资情况 |-------------------|-------|
| | 外方外汇利润再投资| 万美元|
| |-------------------|-------|
| | 企业境外投资| 万美元|
| |-------------------|-------|
| | 外方人民币利润再投资| 万美元|
|------------------|-------------------|-------|
| 本栏由投资性公司填写 | 本年度境内划拨投资款金额| 万美元|
| |-------------------|-------|
| | 历年累计划拨投资款金额| 万美元|
------------------------------------------------
董事长或总经理签字:
交表日期: 年 月 日 联系人:
年检机关审核情况表 表四
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| | |
| 经 | |
| 办 | |
| 人 | |
| 审 | |
| 查 | |
| 意 | |
| 见 | |
| | 签字: 年 月 日 |
|---|---------------------------------|
| | |
| 处 | |
| ∧ | |
| 科 | |
| ∨ | |
| 长 | |
| 审 | |
| 查 | |
| 意 | |
| 见 | |
| | 签字: 年 月 日 |
|---|---------------------------------|
| | |
| 局 | |
| ∧ | |
| 司 | |
| ∨ | |
| 长 | |
| 审 | |
| 查 | |
| 意 | |
| 见 | |
| | 签字: 年 月 日 |
|-------------------------------------|
|领照(证)人签名| 年 月 日|
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注:此表由年检审查机关填写。
1997年10月27日